מאמר: הבהרות ל"הבהרות" המס.

[החתול שמיל]

You can view the page at http://www.s-maof.com/Forum/content/...�רות-המס

[shmon_am]

חתולי כל הכבוד על ההשקעה , גם אני בזמנו התלבתתי עם ההגדרה , ולא הכרזתי עצמי כסוחר , כי עיקר ההכנסה שלי , היתה פסיבית , גם היו לי הפסדים , ולא רווחים שנוצרו בכדי להתקזז , יש עוד סעיפים , בענייני חברות ויחיד , החישובים אחרים , בקיצור כל אחד ומזלו מול הפקיד שהוא יושב , לא רוצים לגעת יותר מידיי בחוקים , כי באמת זה ייתקע את המע' .יש עניין גם עם דיבדנד בחברה , האם מוכר בחברה {לא מוכר לצרכי קיזוז} מרווח הוני , לעומת יחיד שכן מוכר , בקיצור סלט שלם , וכל רואה חשבון עושה כטוב בעיניו , ומתדיין מול פקיד השומה , צרעך יותר מזל משכל
שמעון אמסלם

[החתול שמיל]

תודה רבה שמעון,אני אכן עובד קשה בשביל שלכולנו תהיה את הזכות למסחר הוגן יותר.
בבלוג שלי ישנו המשך דיון בתגובות ל"הבהרות ל"הבהרות" המס"....והנושא נבחן יותר לעומק ב-6 תגובות בינתיים,כולל ציטוטים של עו"ד ורו"ח בכירים הבקיאים בתחום.המסקנה שהוסקה שם היא שאם אתה אכן סוחר קטן,כן כדאי לך להחשב כ"סוחר",בתנאי שאתה רק סוחר,על מיליון ש"ח נניח.הדיון הורחב מאד ונותח לעומק בתגובות בבלוג,אשמח אם תקרא.חג שמח.

[rema1]

חתול אנגורה
שאפו עליך על הסבלנות יפה לך.
מי רוצה בכלל להתעסק עם מס הכנסה
יש רו"ח - אם אתה צריך מישהו טוב רק תגיד
שבוע טוב
Rר

[החתול שמיל]

ציטוט מאחד ממשרדי רואי החשבון הגדולים בארץ,המאששים את דבריו של עו"ד אלכס שפירא,בדבר חששו של מס הכנסה גם מהמשקיעים הקטנים.שימו לב שכאן ישנם 10 מבחנים,ולא 9,כששוב,מבחן 10,הנסיבות המיוחדות מהווה מבחן גג,שאיש אינו יודע מהו,וגם במס הכנסה מעדיפים שלא לדוש בו יותר מדי,עקב חששם מתביעות.

ציטוט:-

"ההבדל בין "סוחר" לבין "משקיע" – שווה הרבה כסף

בחוזר זה ברצוננו להציג בפניכם את ההבחנה בין "סוחר" בניירות ערך לבין "משקיע" בניירות ערך והשלכות המיסוי בהתאם.

על פי מס הכנסה, פעיל בבורסה שמוגדר "משקיע" משלם מס בשיעור של 25% על רווחי הון לעומת "סוחר" שמשלם מס גבוה בהרבה – עד מס שולי מקסימלי בשיעור של 48%.
הרפורמה במס הפכה את הבנקים לכלי עיקרי של מידע לשלטונות המס, שמגבירים את האכיפה על עסקאות בבורסה.

קיימת חשיבות רבה להתנהלות של כל אחד מאתנו בביצוע השקעותיו בבורסה בישראל ובחו"ל. במקרים מסוימים עלול מס הכנסה לסווג פעילות בניירות ערך כפעילות החבה במס מלא, כלומר מס של עד 48%, לעומת מס שמשלמים משקיעים בבורסה – 25%.
בחוזר זה נצייד אתכם בכל כללי הזהירות שאותם יש לנקוט עוד בשלבים הראשונים לביצוע ההשקעה.

ראשית – מה השתנה בעקבות הרפורמה במיסוי הבורסה.
החל מ- 1 בינואר 2003 נדרשים חברי בורסה, בנקים וברוקרים להגיש דו"חות לפקידי השומה על הפעילות בניירות הערך שמבוצעת באמצעותם. לפני הרפורמה למס הכנסה לא היתה נגישות קלה ומהירה למידע. לכן, כדי לבדוק מי סוחר ומי משקיע היה צריך מס הכנסה להשקיע משאבים רבים כדי לאסוף מידע בדבר פעילותו של פלוני. בעקבות הרפורמה, המידע הפך להיות נגיש. הבנקים, אשר הפכו להיות מנכי המס, ישמשו כאחד הכלים העיקריים למידע.
הבנקים והברוקרים מחויבים לנכות מס במקור מרווחים, כך שפקיד השומה יוכל לקבל מידע מדוחות הבנקים לגבי אדם שנוכה לו מס בסכומים גבוהים וכן על מחזור הפעילות. (שגיא טובי:-נשאלת השאלה מדוע אינם עושים זאת במס הכנסה??...שכן מדובר ב"כסף על הרצפה" מבחינתו של מס הכנסה,ובישראל מס הכנסה לא ידוע כנוטה שלא להרים "כסף על הרצפה",בלשון המעטה).

מהן אפשרויות הסיווג של יחיד הפועל בשוק ההון?
הדין מאפשר לפקיד השומה לסווג כל אחד מאתנו באחת החלופות הבאות:
1. "משקיע"
2. "סוחר"
3. "מבצע עסקת אקראי בעלת אופי מסחרי" – אינו סוחר.אלא עסקינן באדם שרכש מניה תוך לקיחת סיכון גדול, השקיע סכום כסף גדול וניצל הזדמנות ל"רווח מהיר".
מדוע לסיווג חשיבות כה גדולה?
הסיווג ע"י פקיד השומה הוא משמעותי לאור ההבדלים בשיעורי המס שבהם יחוייב הפועל בשוק ההון: "סוחר" או "מבצע עסקת אקראי בעלת אופי מסחרי" ימוסו במס הכנסה לפי שיעור המס השולי החל עליהם, כלומר עד 48%, ואילו "משקיע" (שהיה פטור ממס לפני הרפורמה), ימוסה במס רווחי הון בשיעור של 25%.

האם הסיווג מופעל באופן מאוזן על ידי פקיד השומה?
במקרים שבהם יפנה פלוני לפקיד השומה, כשהוא מצויד בהפסדים אשר נבעו לו משוק ההון בטענה שעסקינן בהפסד עסקי, סביר שפקיד השומה יעשה ככל שביכולתו כדי לשכנע אותו כי אין מדובר בהפסד מסוג זה אלא הפסד הון בלבד.
סעיף 28(א) עוסק ב"הפסד שהיה לאדם בעסק או במשלח יד", ומכאן אדם שאינו "סוחר" לא יוכל ליהנות מהטבה זו. בפועל ברוב המקרים פקיד השומה מסווג אדם המבקש את הקיזוז על פי סעיפים אלו כ"משקיע".

מבחנים של "סוחר" או "משקיע" בני"ע
המבחנים הם מבחנים מצטברים והקביעה אינה נעשית על סמך קיום מבחן אחד בלבד.
המקור למבחנים אלו נובע בעיקר מהפסיקה הדלה הקיימת בישראל בנושא זה ומחוזר מס הכנסה אשר פורסם לפני מספר שנים- חוזר מס הכנסה 13/2004- "סיווג הכנסות ממכירת ניירות ערך ומעסקאות עתידיות הנסחרים בבורסה כהכנסה פירותית או הונית". לאור החקיקה החדשה, זמינות המידע בידי מס הכנסה ועליות השערים אשר איפיינו את שוק ההון בשנים 2007-2004, אנו צופים כי שאלה זו תגיע לפתחו של בית המשפט בתיקים לא מעטים בשנים הקרובות.(שגיא טובי : הפחד של מס הכנסה מהסוחרים והמשקיעים הקטנים,שכן,אם אחד יוגדר כסוחר ויצטרך לשלם מס שולי על רווחיו,אין כל סיבה שסוחר אחר לא יוכל לבוא ולדרוש את קיזוז הפסדיו משכר עבודה,על בסיס אותם קריטריונים,החל מאותו תאריך,ומס הכנסה אף עלול להיות חשוף לתביעות ייצוגיות בעתיד,כמו זו הנדונה כעת של עו"ד אלכס שפירא).

מבחן מס' 1 מבחן התדירות
מאפייני "סוחר": מספר גדול של פעולות, כגון 38 פעולות בניירות ערך בתוך חודש, כפי שנקבע בערעור מס הכנסה (עמ"ה) 35/82 מזרחי נ' פ"ש י-ם ייחשב כסממן עסקי.
מאפייני "משקיע": מספר מועט של עסקות, כגון 16 עסקות בחוזים עתידיים במט"ח בשנה, כפי שנקבע בעמ"ה 155/97 צבי ברנר נ' פ"ש גוש דן, לא ייחשבו כמספר רב של עסקות.
בחוזר שפירסמה המחלקה המקצועית באגף מס הכנסה (חוזר מס הכנסה מס' 13/2004 "סיווג הכנסות ממכירת ניירות ערך ומעסקות עתידיות הנסחרים בבורסה כהכנסה פירותית או הונית" מיום 30 ביוני 2004), לא מצויינת כמות עסקות או תדירות נדרשת. ואולם על פי הדוגמה המובאת בחוזר של מס הכנסה, ניתן לראות כי נדרשות פעולות רבות מאוד בתוך תקופה קצרה כדי לשקול לסווג את ההכנסה במישור העסקי.
בהלכת "מזרחי" בית המשפט קבע בהערת אגב, כי 6 עסקות בניירות ערך בשנה, לא ייחשבו כמספר רב של עסקות.
מבחן מס' 2 תקופת החזקה בני"ע
מאפייני "סוחר":
1. עסקות בניירות ערך המתבצעות בתוך שלושה ימים ייחשבו כסממן עסקי (על פי הלכת "מזרחי").
2. המשקיע קובע זמנים קצרי טווח לביצוע הפעולות השונות בניירות הערך (על פי הלכת "ברנר").
3. ככל שקצרה התקופה שעברה בין מועד הרכישה למועד המכירה של המניה כך גדל הסממן העסקי של הפעולה (על פי הלכת "מזרחי").
מאפיין "משקיע": ככל שתקופת ההחזקה ארוכה יותר הדבר מהווה סממן למשקיע.

מבחן מס' 3 סוג נייר הערך הנרכש
מאפיין "סוחר": רכישת ניירות ערך מסוג אופציות לרכישת מניות, חוזים עתידיים, עסקות על מדדים שונים.
מאפיין "משקיע": עסקות במניות, איגרות חוב וקרנות נאמנות בעלות תשואה קבועה וסיכונים מועטים.
הקלה – החוזר מדגיש כי ביצוע עסקה עתידית כשלעצמה אינה פעילות עסקית, ולא בכל מקרה תסווג ההכנסה ממנה כהכנסה עסקית.

מבחן מס' 4 בקיאות ומומחיות
מאפייני "סוחר":
1. השקעה ע"י אדם בעל יכולת התמצאות עצמית בשוק היא בעלת סממן עסקי (הלכת "מזרחי")
2. שימוש בבקיאות הזולת, כגון ברוקר או בנק (הלכת "מזרחי").
מאפיין "משקיע": ידע הנרכש באמצעות הטלוויזיה או העיתונות לא ייחשב כמספיק לצורך סיווג המשקיע כסוחר (הלכת "ברנר").
אדם המסתייע באחר ("בקיאות שילוחית") ייחשב סוחר, כשהסיוע זמין וקיים נוהל עבודה מסודר וקבוע בין המשקיע למייעץ, פגישות סדירות הרשאות לפעולות עצמיות בחשבון (הלכת "ברנר"). יש לשים לב כי חוזר מס הכנסה מקל וקובע כי שימוש בברוקר או בנק לא יפגע בסיווג הפעילות.

מבחן מס' 5 אופן מימון ההשקעה
מאפייני "סוחר":
1. משיכת יתר בחשבון לצורך פעילות בניירות ערך.
2. שימוש בהון זר והלוואות לרכישת ניירות ערך.

מאפייני "משקיע":
1. שימוש בהון עצמי לרכישת ניירות ערך.
2. שימוש בחסכונות לרכישת ניירות ערך.
בפסק הדין "ברנר" נקבע כי בעסקת חוזים עתידיים במט"ח די בביטחונות שמעמיד הלקוח לטובת הבנק לצורך העסקה, כדי שזו תחשב כהון זר.

-3-

מבחן מס' 6 היקף ההשקעה
מאפיין "סוחר": על פי החוזר היקף השקעה גבוה מצביע על סממן עסקי. בהלכת "כדורי" בית המשפט לא התרשם מהיקף ההשקעה האדיר שבוצע בניירות ערך כדי לראות ב"כדורי" "סוחר". מבחן מסוכן לשימוש, שכן דווקא אצל משקי הבית היקף ההשקעה גבוה ביחס להכנסות שוטפות.

מבחן מס' 7 קיום של מנגנון עסקי
מאפייני "סוחר":
1. הסתייעות וניהול צוות עובדים (על פי הלכת "ברנר")
2. קיים מערך רישומי ותיעוד מסודר (על פי הלכת "ברנר", "כדורי")

מאפייני "משקיע": מסחר בניירות ערך ללא עובדים וארגון יש בו כדי להעיד על אופי הפעילות של "משקיע" ולא של "סוחר".
בפרשת "מזרחי", ולדעתנו בצדק רב, נקבע כי מבחן זה אינו בעל משקל מכריע.

מבחן מס' 8 אופי העסקה
מאפיין "סוחר": פעילות בעלת אופי ספקולטיווי, כלומר קנייה או השקעה במצבים מסוכנים בתקווה לתמורה גבוהה על הון בתוך תקופה קצרה עשויה להעיד על פעילות עסקית.

מאפיין "משקיע": עסקה שלא בעלת אופי ספקולטיווי.
חוזר מס הכנסה מציין "הרצת מניות" כדוגמה לאופי עסקה ספקולטיווי. ואולם החוזר קובע שרכישת אופצית put כהגנה על השקעה במניה היא הונית ועשויה לאפיין פעילות של "משקיע".

מבחן מס' 9 ניהול ספרים כדין
מאפיין "סוחר": חייב בניהול ספרים כדין (הלכת "כדורי", הלכת "ברנר").

מאפיין "משקיע": אינו מנהל ספרים.
מבחן זה קבוע בפסיקה, אך אינו נמנה עם המבחנים הקבועים בחוזר. הפסיקה קבעה כי ניהול ספרים באמצעות דפי בנק אינו ניהול ספרים.

מבחן מס' 10 מבחן ה"נסיבות"
מאפיין "סוחר": השקעה רבה של זמן וכסף בניירות ערך ביחס לעיסוקים אחרים ("מזרחי")

מאפיין "משקיע": עסקה פשוטה בידי אדם שאינו מקדיש זמן וכסף רב להשקעה בניירות ערך ("ברנר").

למבחן זה יש משקל מכריע. הפסיקה רואה בו את "מבחן העל".
היותה של ההכנסה מניירות ערך הכנסה עסקית תילמד מהנסיבות המיוחדות הכרוכות בעסקה העומדת לבחינה. נסיבות אשר מעפילות בחשיבותן על המבחנים האחרים – עשויות להכריע את הכף.
הפסיקה הדלה הקיימת כיום בנושא זה אינה חד משמעית, ואין זה ברור היכן עובר קו הגבול בין "סוחר" לבין "משקיע". (שגיא טובי :-וזוהי התשובה לשאלה).בבואנו לבחון אם פלוני הוא "סוחר" או "משקיע" יש להביא בחשבון את המבחנים השונים ולשכללם, יש לתת משקל מכריע למבחן "הנסיבות".
יש לשים לב כי ביחס להשקעה מסויימת שביצענו עלול מס הכנסה לראות את הדיווח ממנה כ"עסקת אקראי בעלת אופי מסחרי" ולמסותה במס מלא, בעוד את יתר הרווחים הוא יסווג כרווחים הנובעים ל"משקיע".

סוף ציטוט:- המסקנה המביכה היא-שאין כרגע שום הבדל ברור בין "סוחר" ל"משקיע",וכנראה הסוגיה תיבחן בבית משפט בשנים הקרובות.אנו נפתור את זה כאן ונפסיק את הפחד ממס הכנסה,שכן הבנו,שגם הוא מפחד מאיתנו (או יותר נכון מעורכי דין כמו עו"ד אלכס שפירא).